El 12/21/23, FinCEN emitió una regla final que implementa las disposiciones de acceso y salvaguardia de la Ley de Transparencia Corporativa (CTA) (la “Regla de Acceso”). La Regla de Acceso tiene como objetivo garantizar que: (1) sólo los BOI destinatarios autorizados de BOI tengan acceso a BOI; (2) los BOI destinatarios autorizados utilicen ese acceso sólo para los fines permitidos por el CTA; y (3) los BOI destinatarios autorizados solo puedan re-divulgar BOI de manera que equilibre la protección de su seguridad y confidencialidad con el objetivo del CTA de poner BOI a disposición de una variedad de usuarios para fines autorizados. Las regulaciones también proporcionan un marco sólido para garantizar que BOI reportado a FinCEN y recibido por los BOI destinatarios autorizados estén sujetos a estrictos controles de ciberseguridad, protecciones y restricciones de confidencialidad, y sólidas medidas de auditoría y supervisión.
FinCEN puede divulgar BOI a estos BOI Destinatarios Autorizados según la Regla de Acceso según lo autorizado por el CTA:
- Agencias federales involucradas en actividades de seguridad nacional, inteligencia o aplicación de la ley si el BOI solicitado se utiliza para promover dicha actividad. La “actividad de aplicación de la ley” incluye investigaciones y acciones tanto penales como civiles, como acciones para imponer sanciones civiles, acciones de decomiso civiles y ejecución civil a través de procedimientos administrativos. Antes de solicitar BOI, los usuarios de agencias federales deberán certificar que la agencia participa en una actividad de seguridad nacional, inteligencia o aplicación de la ley y que la información solicitada se utilizará para promover esa actividad. También se les exigirá que aporten los motivos concretos por los que la información solicitada es relevante para la actividad.
- Agencias de aplicación de la ley estatales, locales y tribales si “un tribunal de jurisdicción competente” ha autorizado a la agencia de aplicación de la ley a buscar la información en una investigación penal o civil. Antes de solicitar BOI, los usuarios de las agencias policiales estatales, locales y tribales deben certificar que un tribunal de jurisdicción competente ha autorizado a la agencia a buscar la información en una investigación penal o civil y que la información solicitada es relevante para la investigación penal o civil. Dichos usuarios también deben proporcionar una descripción de la información que el tribunal ha autorizado a la agencia a buscar.
- Solicitantes extranjeros siempre que sus solicitudes cumplan con ciertos criterios. Específicamente, la solicitud extranjera de BOI debe realizarse en nombre de una agencia de aplicación de la ley, fiscal o juez de otro país, o en nombre de una autoridad central extranjera o autoridad competente extranjera, y: (1) llegar a FinCEN a través de una agencia federal intermediaria; (2) ser para asistencia en una investigación o enjuiciamiento policial, o para una actividad de seguridad o inteligencia nacional, autorizada según las leyes del país extranjero; y (3) realizarse en virtud de un tratado, acuerdo o convención internacional o, cuando no esté disponible dicho instrumento, ser una solicitud oficial de una autoridad policial, judicial o fiscal de un país extranjero de confianza.
- Instituciones financieras que utilizan BOI para facilitar el cumplimiento de los requisitos de debida diligencia del cliente según la ley aplicable, siempre que la institución financiera que solicita BOI tenga el consentimiento de la empresa que reporta correspondiente para dicha divulgación. La Regla de Acceso final amplía la definición de “requisitos de diligencia debida del cliente según la ley aplicable” para incluir “cualquier requisito legal o prohibición diseñada para contrarrestar el lavado de dinero o el financiamiento del terrorismo, o para salvaguardar la seguridad nacional de los Estados Unidos, para cumplir con que sea razonablemente necesario para que una institución financiera obtenga o verifique información sobre el beneficiario final de un cliente de entidad legal”. Dichos requisitos pueden incluir AML (contra el lavado de dinero) /CFT (contrarrestar la financiación del terrorismo) obligaciones bajo la Ley de Secreto Bancario (BSA), incluyendo el programa ALD, la identificación de clientes, la presentación de informes de actividades sospechosas y requisitos mejorados de diligencia debida, así como, por ejemplo, el cumplimiento de las sanciones impuestas por la Oficina de Activos Extranjeros del Tesoro. Control (OFAC), siempre que sea razonablemente necesario obtener o verificar el BOI de clientes de personas jurídicas para satisfacer esos requisitos. No se autoriza el uso comercial o empresarial general de BOI.
- Los reguladores funcionales federales y otras agencias reguladoras apropiadas que actúan en calidad de supervisores y evalúan el cumplimiento de las instituciones financieras con los requisitos de diligencia debida del cliente. De conformidad con el CTA, dichos reguladores solo pueden acceder BOI que las instituciones financieras que supervisan recibieron de FinCEN, y solo pueden usar la información para evaluar, supervisar, hacer cumplir o determinar de otro modo el cumplimiento de esas instituciones financieras con los requisitos de diligencia debida del cliente según se definen arriba.
- Personal de tesorería. El CTA proporciona al Tesoro un grado único de acceso a BOI, poniendo la información a disposición de cualquier funcionario o empleado del Tesoro (1) cuyas funciones oficiales requieran inspección o divulgación de BOI, o (2) para la administración tributaria. Según lo autorizado por el CTA, el Tesoro establecerá políticas y procedimientos internos que regirán el acceso de los funcionarios y empleados del Tesoro a BOI. FinCEN anticipa que los protocolos de seguridad y confidencialidad en esas políticas y procedimientos incluirán elementos de requisitos de seguridad y confidencialidad aplicables a otras agencias nacionales. El Tesoro espera utilizar BOI para fines apropiados, como administración tributaria, acciones de cumplimiento, fines analíticos y de inteligencia, uso en investigaciones y designaciones de sanciones e identificación de bienes bloqueados en virtud de sanciones, así como para la administración del marco de BOI, como para auditorías, cumplimiento y supervisión.
Las provisiones de reportaje del CTA sobre reportes de BOI están diseñadas para proteger el sistema financiero estadounidense del uso ilícito e impedir que actores malignos abusen de entidades legales, incluyendo empresas fantasma, para ocultar el producto de actos corruptos/criminales. Además, el CTA coordina a los EE. UU. con los estándares internacionales ALD/CFT, establece un estándar federal claro para las prácticas de constitución, protege los intereses vitales de seguridad nacional de los EE. UU., protege el comercio interestatal y exterior, y permite esfuerzos críticos de seguridad nacional, inteligencia y aplicación de la ley para combatir el lavado de dinero, la financiación del terrorismo y otras actividades ilícitas.
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