El 18 de abril de 2024, FinCEN actualizó las preguntas frecuentes (“FAQs) que abordan los fideicomisos y el CTA (“Corporate Transparency Act”). Los fideicomisos son vehículos que pueden ayudar a preservar patrimonios y la propiedad para las generaciones futuras, proteger activos o llevar a cabo un propósito caritativo. Un fideicomiso es una entidad creada y regida según la ley estatal en la que se formó. Un fideicomiso implica la creación de una relación fiduciaria entre un otorgante, un fiduciario y un beneficiario para un propósito establecido. Los fideicomisos continúan ganando popularidad a pesar de los importantes costos de instalación y la complejidad de la presentación y el reportaje de informes. Comprender los fideicomisos y el CTA es importante porque si un fideicomiso es una empresa que reporta, deberá presentar un reporte de beneficiario final (“Beneficial Ownership Report”). Además, si un Fideicomiso posee o tiene control de la empresa que reporta, entonces la información personal de los beneficiarios finales individuales debe reportarse a FinCEN. En resumen, es de gran importancia que se comprendan los fideicomisos y el CTA, dada la complejidad arraigada en los fideicomisos y cómo los fideicomisos pueden presentar desafíos de cumplimiento. Según el CTA, una persona que viole intencionalmente los requisitos de presentación de reportes de BOI (“Beneficial Ownership Information”) puede estar sujeta a sanciones civiles de hasta $591 por cada día que continúe la infracción. Además, una persona que viole intencionalmente los requisitos de presentación de reportes BOI también puede estar sujeta a sanciones penales de hasta dos años de prisión y una multa de hasta $10,000.
Definiciones de Fideicomisos según la Guía de Beneficiarios Finales de FinCEN
- Una entidad nacional, como un fideicomiso estatutario, un fideicomiso comercial o una fundación, es una empresa que reporta informes sólo si fue creada mediante la presentación de un documento ante un secretario de estado u oficina similar. Del mismo modo, una entidad extranjera es una empresa que reporta sólo si presentó un documento ante un secretario de estado o una oficina similar para registrarse para hacer negocios en los Estados Unidos.
- Las leyes estatales varían en cuanto a si ciertos tipos de entidades, como los fideicomisos, requieren la presentación de un documento ante el secretario de estado o una oficina similar para su creación o registro.
- Si se crea un fideicomiso en una jurisdicción de EE. UU. que requiere dicha presentación, entonces es una empresa que reporta, a menos que se aplique una exención. Esto implica que cada fideicomiso con propiedad o control significativo sobre una empresa que reporta informes debe someterse a una revisión exhaustiva para determinar si el nivel de propiedad o control requiere la presentación de reportes sobre fiduciarios y beneficiarios individuales.
La Guía de Beneficiarios Finales de FinCEN también establece que:
Un fideicomisario de un fideicomiso o acuerdo similar puede ejercer un control sustancial sobre una empresa que reporta. Ejemplos de formas directas de ejercer un control sustancial sobre una empresa que reporta son:
- Representación en el consejo.
- Propiedad o control de la mayoría del poder de voto o de los derechos de voto.
- Derechos asociados a financiación o intereses.
Ejemplos de formas indirectas de ejercer un control sustancial sobre una empresa que reporta son:
- Controlar una o más entidades intermediarias que separada o colectivamente ejerzan un control sustancial sobre una empresa que reporta.
- A través de acuerdos o relaciones financieras o comerciales con otras personas o entidades que actúen como nominados.
Las siguientes personas pueden tener participaciones en la propiedad de una empresa que reporta a través de un fideicomiso o acuerdo similar:
- Un fiduciario u otra persona con autoridad para disponer de los activos del fideicomiso.
- Un beneficiario que es el único receptor permitido de los ingresos y el principal del fideicomiso o que tiene derecho a exigir una distribución o retirar sustancialmente todos los activos del fideicomiso.
- Un otorgante o fideicomitente que tiene derecho a revocar o retirar de otro modo los activos del fideicomiso.
Extractos de las FAQs sobre Fideicomisos y el CTA
- 14. ¿Pueden los beneficiarios finales poseer o controlar las empresas que reportan a través de fideicomisos?
Sí, los beneficiarios finales pueden poseer o controlar una empresa que reporta a través de fideicomisos. Pueden hacerlo ejerciendo un control sustancial sobre una empresa que reporta a través de un acuerdo de fideicomiso o siendo propietarios o controlando los intereses de propiedad de una empresa que reporta que se mantienen en un fideicomiso.
- 15. ¿Quiénes son los beneficiarios finales de una empresa que reporta cuando los individuos poseen o controlan la empresa a través de un fideicomiso?
Un beneficiario final es cualquier individuo que: (1) ejerce un control sustancial sobre una empresa que reporta, o (2) posee o controla al menos el 25 por ciento de las participaciones de propiedad de una empresa que reporta. Ejercer un control sustancial o poseer o controlar intereses de propiedad puede ser directo o indirecto, incluso a través de cualquier contrato, acuerdo, entendimiento, relación o de otro modo.
Los acuerdos de fideicomiso varían. Los hechos y circunstancias particulares determinan si los fideicomisarios, beneficiarios, otorgantes, fideicomitentes y otras personas específicas con funciones en un fideicomiso en particular son propietarios beneficiarios de una empresa que reporta cuyos intereses de propiedad se mantienen a través de ese fideicomiso.
Por ejemplo, el fideicomisario de un fideicomiso puede ser un beneficiario final de una empresa que reporta, ya sea ejerciendo un control sustancial sobre la empresa que reporta o al poseer o controlar al menos el 25 por ciento de las participaciones en esa empresa a través de un fideicomiso o acuerdo similar. Ciertos beneficiarios y otorgantes o fideicomitentes también pueden poseer o controlar intereses de propiedad en una empresa que reporta a través de un fideicomiso. Las siguientes condiciones indican que un individuo posee o controla intereses de propiedad en una empresa que reporta a través de un fideicomiso:
- un fiduciario (o cualquier otro individuo) tiene la autoridad para disponer de los activos del fideicomiso;
- un beneficiario es el único receptor permitido de ingresos y principal del fideicomiso, o tiene derecho a exigir una distribución o retirar sustancialmente todos los activos del fideicomiso; o
- un otorgante o fideicomitente tiene derecho a revocar el fideicomiso o retirar de otro modo los activos del fideicomiso.
Es posible que esta no sea una lista exhaustiva de las condiciones bajo las cuales un individuo posee o controla intereses de propiedad en una empresa que reporta a través de un fideicomiso. Debido a que los hechos y las circunstancias varían, pueden existir otros acuerdos bajo los cuales las personas asociadas con un fideicomiso puedan ser propietarios beneficiarios de cualquier empresa que reporte en la que ese fideicomiso tenga intereses.
- 16. ¿Cómo reporta una empresa que reporta a un fideicomisario corporativo como beneficiario final?
A los efectos de esta pregunta, “fiduciario corporativo” significa una entidad legal en lugar de un individuo que ejerce los poderes de un fideicomisario en un acuerdo de fideicomiso.
Si los intereses de propiedad de una empresa que reporta son propiedad o están controlados a través de un acuerdo de fideicomiso con un fideicomisario corporativo, la empresa que reporta debe determinar si alguno de los dueños beneficiarios individuales del fiduciario corporativo posee o controla indirectamente al menos el 25 por ciento de los intereses de propiedad de la empresa que reporta a través de sus intereses de propiedad en el fiduciario corporativo.
Por ejemplo, si un individuo posee el 60 por ciento del fideicomisario corporativo de un fideicomiso, y ese fideicomiso posee el 50 por ciento de los intereses de propiedad de una empresa que reporta, entonces el individuo posee o controla el 30 por ciento (60 por ciento × 50 por ciento = 30 por ciento) de los intereses de propiedad de la empresa que reporta y, por lo tanto, es un beneficiario final de la empresa que reporta.
Por el contrario, si el mismo fideicomiso sólo posee el 30 por ciento de las participaciones de propiedad de la empresa que reporta, el mismo propietario fiduciario corporativo individual sólo posee o controla el 18 por ciento (60 por ciento × 30 por ciento = 18 por ciento) de la empresa que reporta y, por lo tanto, no es una propietario beneficiario de la empresa que reporta en virtud de la propiedad o el control de los intereses de propiedad.
La empresa que reporta puede, pero no está obligada a hacerlo, reportar el nombre del fideicomisario corporativo en lugar de información sobre un dueño beneficiario individual solo si se cumplen las tres condiciones siguientes:
- el fiduciario corporativo es una entidad que está exenta de los requisitos de presentación de reportes;
- el dueño beneficiario individual posee o controla al menos el 25 por ciento de las participaciones en la propiedad de la empresa que reporta sólo en virtud de las participaciones en la propiedad en el fideicomisario corporativo; y
- el dueño beneficiario individual no ejerce un control sustancial sobre la empresa que reporta.
Además de considerar si los dueños beneficiarios de un fideicomisario corporativo poseen o controlan los intereses de propiedad de una empresa que reporta cuyos intereses de propiedad se mantienen en fideicomiso, puede ser necesario considerar si algún propietario o persona empleada o contratada por la sociedad, el fideicomisario , ejerce un control sustancial sobre una empresa que reporta. Los factores para determinar el control sustancial por parte de un individuo relacionado con un fideicomisario corporativo son los mismos que para cualquier beneficiario final.
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